Numune Değerlendirmesi İtirazlarında KİK'ten Yeni Yaklaşım

Blogger'da blog yazmaya başladığım Ocak 2017'den itibaren ilk olarak ele aldığım konulardan birisi tıbbi sarf malzemesi alımlarında numune değerlendirmesi ve bu değerlendirmelere yönelik şikayet ve itirazların ele alınış biçimiyle ilgiliydi. Bunun sebebi ise malum. Tıbbi sarf malzemesi ihalelerinde numune değerlendirmesi çok sayıda uyuşmazlığa sebep olan bir durum. Sağlık sektöründe KİK’e gelen itirazen şikayet başvurularının pek çoğu numune değerlendirmesi ile ilgili. İki makalede ele aldığım bu konuda temel olarak şu tespitleri yapmıştım:

-KİK numune değerlendirmesinde yıllardır prensip olarak yönetmelikte yazılı olan usul kurallarına riayet edildiği sürece (numunenin tutanakla teslim alınması, ihale dokümanında numunenin nasıl değerlendirileceğinin açıklanması, numune değerlendirmesinin mutlaka ihale komisyonu uzman üyelerinin de katılımıyla yapılması vs.) idarenin ve ihale komisyonunun değerlendirmelerine itibar etmekte, bu uyuşmazlıklara ilişkin genel olarak da idare lehine karar vermekte.

-İdare mahkemelerinin ve Danıştay'ın yaklaşımı ise değerlendirmesine ilişkin olarak KİK’e yapılan itirazlarda KİK’in “numune benim dosya üzerinden değerlendirme yapabileceğim bir konu değil” ve “takdir ve sorumluluk idareye ait” diyerek aldığı ret kararlarının hukuki olmadığı, numune değerlendirmesi için de kamu veya özel sektörde uzman kişi veya kurumlardan teknik görüş alınması gerektiği şeklinde.

Numune değerlendirmelerindeki bu sorunların aşılması için konuyla ilgili ikinci makalemden sonra şu önerilerde bulunmuştum:

"Numune istenen ihalelerde KİK ve mahkemelerin teknik değerlendirmelerinde kullanılmak üzere ilave şahit numuneler alınması, KİK’in teknik görüş veren akademik kuruluşlarla da numune değerlendirmesi anlaşması yapması ve numune itirazlarında şahit numunelerin değerlendirilmek üzere bu kuruluşlara gönderilmesi. Bu durumda istekliler haklarını aramak için KİK ve mahkemelere gittiklerinde en azından tarafsız olacağı düşünülebilen bir kuruluş tarafından iddialarının değerlendirilebileceğini düşünebilirler." 

http://ihaleakademisi.blogspot.com.tr/2017/02/tbbi-sarf-malzemesi-ihalelerinde-numune_17.html

Bu hafta yayınlanan KİK uyuşmazlık kararlarından birisi tam da makalede önerdiğim türden bir yaklaşımı sergilemekte. Olayda, numune değerlendirmesi sonucu değerlendirme dışı bırakılan bir firma şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunuyor. KİK, yine daha önceki kararlarına paralel bir şekilde "usulüne uygun yapılan numune değerlendirmesinin sorumluluğu idarede ben dosya üzerinden numuneyi değerlendiremem" diyerek itirazı reddediyor. Bunun üzerine idare mahkemesine gidiyor itiraz eden firma. Ankara 3. İdare Mahkemesi 18.07.2017 tarihli ve E: 2017/509, K: 2017/2252 sayılı kararı ile KİK'in bu konuda teknik görüş alarak itirazı incelemesi gerektiğini değerlendirerek KİK'in önceki kararını bozuyor.

Bunun üzerine tekrar yapılan esas incelemede KİK idareden isteklilerin sunduğu numunelerden birer adet inceleme ve teknik görüş alınması için gönderilmesini istiyor. Ancak, idare isteklilerden alınan numunelerin tek kullanımlık olduğu ve kullanıldıktan sonra tıbbi atık haline geldiğini belirterek numune gönderme imkanının olmadığını belirtiyor. KİK de bu nedenle "Bu durumda, başvuru sahibi tarafından idareye sunulan numunelerin temin edilmesinin mümkün olmadığı görülmüş olup, başvuruya konu ihaleye ilişkin Ankara 3. İdare Mahkemesi tarafından verilen 18.07.2017 tarihli ve E: 2017/509, K: 2017/2252 sayılı kararın yerine getirilmesinin fiilen mümkün olmadığı anlaşılmıştır. Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden..." değerlendirmesiyle ihalenin şikâyete konu ihalenin 1 ve 2’nci kısımlarının iptaline karar veriyor. (04.10.2017 tarihli ve 2017/UM.II-2714 sayılı karar)

KİK bu yaklaşımı itirazların kendisine ilk defa geldiği itirazlarda da sergileyecek mi yoksa aynı tutumunu devam ettirip sadece mahkeme kararıyla teknik görüş alınması istenen itirazlarda mı sergileyecek bilemiyoruz. Ancak bu yeni yaklaşımı numune isteyen tüm idarelerin dikkate alması gerektiğini düşünüyorum. Bu nedenle idareler teklif değerlendirmek için numune istemeleri durumunda mutlaka KİK ve mahkeme değerlendirmeleri için ilave şahit numuneler almalı ve bunları bu süreçler devam ettikçe kullanmadan muhafaza etmeli. Aksi takdirde yukarıdaki örnekteki gibi ihale iptalleriyle karşılaşabilirler.

Ümit ALSAÇ

Kamu İhale, Kamu İhale Sözleşmeleri ve EKAP Danışmanı

(E) Kamu İhale Kurumu/Kamu İhale Uzmanı

Ücreti mukabili eğitim ve danışmanlık talepleri için:

E-posta: ualsac@gmail.com